2012法碩考研刑法：未遂犯與預(yù)備犯的區(qū)別_跨考網(wǎng)

　　刑法是法碩考研專業(yè)課中分值最為重要的科目，而刑法的總則是刑法中的總綱。犯罪的完成形態(tài)一直是法碩考研的一個重點和難點尤其是未完成犯罪很多同學把握起來很有難難度。跨考教育集團楊老師在這里通過分析兩者的區(qū)別來對大家進行指導，幫助大家在法碩刑法部分取得一個讓人滿意的成績。

　　第22條 為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

　　第23條 已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

　　第24條 在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當免除處罰;造成損害的，應(yīng)當減輕處罰。

　　1.未遂犯與預(yù)備犯的區(qū)別在于是否已經(jīng)“著手”實行犯罪

　　“著手”：開始實行(正條)構(gòu)成要件行為，即開始實行行為。

　　例：關(guān)于犯罪“形態(tài)”正確說法是?〖多選〗

　　A入戶盜竊開始物色財物為著手

　　B為盜竊車內(nèi)財物而撬動車門的行為是盜竊的著手

　　C保險詐騙，向保險公司提出索賠要求是著手，保險公司賠付為既遂、

　　D放火罪，引燃目的物是著手，獨立燃燒是既遂;

　　E使用槍支故意殺人的場合，掏槍、瞄準是著手，投毒殺人的場合，投放毒物后被害人即將食用是著手。【ABCDE】

　　例：下列哪些選項是錯誤的?(2006年真題，多選)

　　A. 甲、乙二人合謀搶劫出租車，準備兇器和繩索后攔住一輛出租車，謊稱去郊區(qū)某地。出租車行駛到檢查站，檢查人員見甲、乙二人神色慌張便進一步檢查，在檢查時甲、乙意圖逃離出租車被抓獲。甲、乙二人的行為構(gòu)成搶劫(未遂)罪

　　B. 甲深夜?jié)撊肽炽y行儲蓄所行竊，正在撬保險柜時，聽到窗外有響動，以為有人來了，因害怕被抓就悄悄逃離。甲的行為構(gòu)成盜竊(未遂)罪

　　C. 甲意圖殺害乙，經(jīng)過跟蹤，掌握了乙每天上下班的路線。某日，甲準備了兇器，來到乙必經(jīng)的路口等候。在乙經(jīng)過的時間快要到時，甲因口渴到旁邊的小賣部買飲料。待甲返回時，乙因提前下班已經(jīng)過了路口。甲等了一陣兒不見乙經(jīng)過，就準備回家，在回家路上因兇器暴露被抓獲。甲的行為構(gòu)成故意殺人(未遂)罪

　　D. 甲意圖陷害乙，遂捏造了乙受賄10萬元并與他人通奸的所謂犯罪事實，寫了一封匿名信給檢察院反貪局。檢察機關(guān)經(jīng)初查發(fā)現(xiàn)根本不存在受賄事實，對乙未追究刑事責任。甲欲使乙受到刑事追究的意圖未能得逞。甲的行為構(gòu)成誣告陷害(未遂)罪?！?span lang="EN-US">ACD】

　　2.常見罪著手

　　故意殺人罪：實行行為：非法剝奪他人生命。著手：開始實施直接能夠?qū)е滤劳龅男袨?，如舉刀欲砍或欲刺，舉槍欲射擊。

　　搶劫：實行行為：暴力、脅迫搶取財物。著手：為取得財物而開始對他人施加暴力或者發(fā)出威脅。

　　盜竊：開始竊取他人占有財物。入戶、入室盜竊的，入戶開始物色財物為著手;

　　詐騙：實行行為：騙取財物。著手：開始虛構(gòu)騙局。偽造文書詐騙預(yù)備，使用文書欺騙是著手。

　　保險詐騙罪，著手：到保險公司索賠·提出支付保險金的請求。此前造成保險事故的行為，只是為詐騙保險金創(chuàng)造了前提條件，是預(yù)備行為。

　　綁架·非法拘禁：著手：開始暴力控制被害人人身的行為。

　　拐賣婦女兒童罪著手：開始拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一。

　　著手：接觸·接近婦女并開始暴力、脅迫行為。預(yù)備：投送信件、手機短信、發(fā)電郵恐嚇要求性行為。

　　放火罪：開始點火

　　3. 隔離犯，到達、送達為著手

　　甲為殺乙郵寄毒酒給乙，交郵為預(yù)備，送達乙為著手。間接正犯，被利用人開始實行為著手，甲令精神病乙竊取丙自行車，當乙動手偷時是甲著手實行?？傊?，對被害人生命、財產(chǎn)有緊迫危險時，為著手。

　　4.犯罪預(yù)備與犯意表示的區(qū)別

　　單純的犯罪思想流露，不罰。

　　5.預(yù)備行為應(yīng)當對“犯罪實行”具有“創(chuàng)造便利”的作用

　　常見如：A調(diào)查犯罪場所與被害人行蹤，B出發(fā)前往犯罪場所，C守候被害人到來，D誘騙被害人前往犯罪場所，E排除犯罪障礙，F尋找共犯人，G商定犯罪計劃、方案。若無方便犯罪實行的作用，不是預(yù)備行為，如甲萌生殺害乙的念頭，寫遺囑、絕命書、將兒子托付他人照看、為籌措購買犯罪工具或盤纏找人借 錢、打工掙錢，這些活動不具有為將來殺人創(chuàng)造便利作用，不是預(yù)備行為。

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