2011年法律碩士備考之法制史（1）_跨考網(wǎng)

一、中國(guó)早期法制

二、戰(zhàn)國(guó)以后的古代法制(封建法制時(shí)代)

三、近現(xiàn)代法制

第一章奴隸制法律制度

第一節(jié)中國(guó)法的起源

一、中國(guó)國(guó)家與法起源于夏朝

公元前21世紀(jì)夏啟建立夏王朝時(shí)，中國(guó)的國(guó)家和法律制度即正式形成。中國(guó)國(guó)家和法起源于夏朝的建立，其主要依據(jù)在于：

1．夏啟是中國(guó)歷史上第一個(gè)凌駕于全社會(huì)之上的世襲專制帝王。

2．夏已開(kāi)始按地域劃分統(tǒng)治區(qū)域。這是國(guó)家產(chǎn)生依據(jù)

3．夏朝已建立了完備的國(guó)家機(jī)器，包括軍隊(duì)、職官、監(jiān)獄以及貢賦制度。

4．夏朝還形成了以國(guó)家強(qiáng)制力為直接后盾的法律制度。。

二、中國(guó)國(guó)家與法起源的特點(diǎn)

中國(guó)國(guó)家和法的形成具有自己鮮明的特點(diǎn)，這主要是：

A氏族起源色彩B集權(quán)統(tǒng)治C與道德結(jié)合D刑事法規(guī)發(fā)達(dá)

第二節(jié)法制指導(dǎo)思想

一、夏、商法制指導(dǎo)思想

神權(quán)法思想一直是占統(tǒng)治地位的法制指導(dǎo)思想

(一)王權(quán)神授

(二)天討與天罰

二、西周法制指導(dǎo)思想

西周統(tǒng)治者修正了傳統(tǒng)的神權(quán)政治學(xué)說(shuō)，并確定了周王朝新的統(tǒng)治策略，

(一)“以德配天”：“上天”只把統(tǒng)治人間的“天命”交給那些有“德”者，要敬天、敬宗、保民。

(二)“明德慎罰”：實(shí)施德教，用刑寬緩，統(tǒng)治者把道德教化與刑罰鎮(zhèn)壓結(jié)合起來(lái)，形成了西周時(shí)期“禮”、“刑”結(jié)合的法制特色。

(三)“刑罰世輕世重”：是指應(yīng)根據(jù)時(shí)世的變化來(lái)確定用刑的寬與嚴(yán)、輕與重，具體內(nèi)容是“刑新國(guó)用輕典，刑平國(guó)用中典，刑亂國(guó)用重典”。 　　(四)西周法制指導(dǎo)思想的影響

“以德配天”、“明德慎罰”法制觀的歷史影響是極為深遠(yuǎn)的，為以“禮法結(jié)合”為特征的中國(guó)封建法制奠定了理論基礎(chǔ)。

三、春秋時(shí)期的法制指導(dǎo)思想

無(wú)占統(tǒng)治地位的指導(dǎo)思想，政治保守派從社會(huì)混亂不堪的現(xiàn)實(shí)出發(fā)，提出了新形勢(shì)下的“禮治”路線，主張“為國(guó)以禮”，“以禮明是非”。政治革新派則極力倡導(dǎo)“君臣上下貴賤皆以法”和“事斷于法”堅(jiān)決要求打破宗法的等級(jí)秩序與維護(hù)這種秩序的法律制度，試圖創(chuàng)造新型的法制來(lái)取代奴隸社會(huì)的禮制。

第三節(jié)立法活動(dòng)

一、夏、商立法概況

在夏、商兩代，調(diào)節(jié)各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范，除夏王、商王發(fā)布的各種命令以外，主要表現(xiàn)為不成文的習(xí)慣法。

(一)“禹刑”：是夏朝法律的總稱或代稱，并不是指一部成文法典，而是泛指夏朝的法律和刑罰。夏朝的法律除大量屬于代代相傳的習(xí)慣法以外，夏王針對(duì)各種具體情況發(fā)布的“王命”和“誓”，也是重要的法律淵源之一。

(二)“湯刑”：是商代法律的總稱，泛指商王朝的所有法律、法規(guī)和制度，在商王朝不成文的習(xí)慣法仍占有很大的比重。除此以外，國(guó)王發(fā)布的“誓”、“誥”、“命”等也是當(dāng)時(shí)重要的法律淵源。

二、兩周立法概況

西周時(shí)期法律規(guī)范的表現(xiàn)形式已呈現(xiàn)出多樣化的特色，除傳統(tǒng)的“誓”“誥”“命”等王命以外，不公開(kāi)的刑書和“禮”為具體表現(xiàn)形式的宗族習(xí)慣法等也占有相當(dāng)?shù)谋戎亍?/p>

(一)周公制禮：相傳周公在攝政期間，曾將夏、商兩代禮制加以折中損益，加上周族自己的禮制，制定了通行全國(guó)的較為全面的周禮。周禮實(shí)際上已作為一種積極規(guī)范調(diào)整著西周時(shí)期社會(huì)生活的各個(gè)方面，因此，周禮也是西周時(shí)期法律規(guī)范的重要形式之一。

(二)西周時(shí)期的“禮”??? 禮”與“法”的關(guān)系是中國(guó)法制史上最為重要的課題之一。

1．禮的概念。所謂“禮”是中國(guó)古代社會(huì)中長(zhǎng)期存在的、維護(hù)血緣宗法關(guān)系和宗法等級(jí)制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱。

．禮的內(nèi)容。兩層含義，一是抽象的精神原則，可歸納為“親親”“尊尊”，兩大原則之下，又形成了“忠”“孝”“節(jié)”“義”等具體的精神規(guī)范。二是具體的禮儀形式。五禮：吉，兇，軍，賓，嘉。? 吉禮是祭祀之禮，兇禮是喪葬之禮；軍禮是行軍打仗之禮；賓禮是迎賓待客之禮；嘉禮是冠婚之禮。

3．周禮的性質(zhì)和作用。西周時(shí)期，禮作為一種積極的規(guī)范，已具備法的性質(zhì)和作用。完全具備有法的三個(gè)基本特性，即規(guī)范性、國(guó)家意志性和強(qiáng)制性。

(三)呂刑：西周穆王時(shí)，令司寇呂侯作“呂刑”，此次法律改革的基本精神在于貫徹周初“明德慎罰”的指導(dǎo)思想。

(四)九刑：有兩種含義，一是指周朝的刑書。另一種含義是西周的刑罰、即墨、劓、刖、官、大辟五刑加上贖、鞭、撲、流等刑罰，合起來(lái)稱“九刑”。

(五)遺訓(xùn)、殷彝：遺訓(xùn)即指先王留下的遺制，也包括有利于統(tǒng)治階級(jí)的某些習(xí)慣。殷彝即商朝的某些有利于周朝統(tǒng)治者法律。

三、春秋時(shí)期的立法概況

秋中期以后，打破舊的法律傳統(tǒng)、公布成文法的活動(dòng)便在一些諸侯國(guó)中出現(xiàn)。

(一)鄭國(guó)“鑄刑書”：公元前536年，鄭國(guó)執(zhí)政子產(chǎn)將鄭國(guó)的法律條文鑄在銅鼎上，向全社會(huì)公布，史稱“鑄刑書”，這是中國(guó)歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)。

(二)鄧析的“竹刑”：公元前530年，鄧析綜合當(dāng)時(shí)鄭國(guó)內(nèi)外的法律規(guī)范，編成刑書，刻在竹簡(jiǎn)之上，稱為“竹刑”。最初屬私人著作，后來(lái)在鄭國(guó)流傳并為執(zhí)政者所接受，從而成為官方的法律。

(三)晉國(guó)“鑄刑鼎”：公元前513年，晉國(guó)趙鞅把前任執(zhí)政范宣子所編刑書正式鑄于鼎之上，公之于眾，這是中國(guó)歷史上第二次公布成文法活動(dòng)。? 　　

(四)公布成文法的歷史意義

春秋時(shí)期的公布成文法活動(dòng)是中國(guó)法律史上的一次劃時(shí)代的變革。成文法的公布，標(biāo)志著奴隸制的法律體系在走向瓦解，封建制法律體系逐步形成。

1．公布成文法的活動(dòng)是對(duì)傳統(tǒng)的法律觀念、傳統(tǒng)的法律制度以及傳統(tǒng)社會(huì)秩序的一種否定。

2．公布成文法的活動(dòng)在客觀上為封建制度的進(jìn)一步發(fā)展提供了條件。

3．成文法的公布，也標(biāo)志著法律觀念和法律技術(shù)的發(fā)展和進(jìn)步。

4．春秋時(shí)期的公布成文法活動(dòng)，為戰(zhàn)國(guó)時(shí)期及戰(zhàn)國(guó)以后封建法律的發(fā)展與完善積累了經(jīng)驗(yàn)