2019法律碩士考研法理學考研必背考點：法律制定

　　?法律制定

　　一、簡述法律制定的特點

　　1.法律制定是國家的一項專有活動。

　　2.法律制定既包括有立法權的國家機關進行的法律制定活動，也包括經(jīng)授權的國家機關進行的法律制定活動。

　　3.法律制定既包括法的創(chuàng)制活動，也包括法的修改、補充、廢止以及認可活動。

　　4.法律的制定是一種嚴格依照法定程序進行的活動。

　　二、簡述我國立法權限的劃分

　　1.全國人大：

　　(1)有權修改憲法;

　　(2)制定和修改刑事、民事等基本法律

　　(3)改變或撤消全國人大常委會不適當?shù)臎Q定。

　　2.全國人大常委會：

　　(1)有權制定和修改除應當由全國人大制定的法律以外的其他法律;

　　(2)在全國人大閉會期間，對全國人大制定的法律進行部分補充和修改，但不得同該法律的基本原則相抵觸;

　　(3)撤消國務院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令;

　　(4)撤消省、自治區(qū)、直轄市國家權力機關制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議。

　　3.國務院：

　　(1)有權根據(jù)憲法和法律，規(guī)定行政法規(guī)，制定行政法規(guī)，發(fā)布決定和命令;

　　(2)根據(jù)全國人大及其常委會的授權制定暫行規(guī)定或條例;

　　(3)改變或者撤消地方各級國家行政機關不適當?shù)臎Q定和命令

　　4.國務院各部委：有權根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權限內(nèi)發(fā)布命令、指示和規(guī)章。

　　5.地方各級國家權利機關及常設機關的立法權限

　　6.地方各級國家行政機關的立法權限

　　三、簡述法律制定原則

　　(一)科學性和民主性原則

　　(二)穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時性原則

　　(三)合憲性和法制統(tǒng)一原則

　　1.立法主體的合憲性：是指法律制定主體必須具有憲法賦予的權力或經(jīng)特別授權，不越權制法，否則，一律無效。

　　2.內(nèi)容的合憲性：是指經(jīng)過法律制定產(chǎn)生出來的法律內(nèi)容必須符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規(guī)定，不得違背、抵觸、沖突。

　　3.程序的合憲性：法律制定都要依照法律制定程序進行。

　　四、簡述法律制定的程序

　　1.法律議案的提出：是指依法享有提案的機關或個人向立法機關提出的有關法律議案或制定、修改、補充、廢止某項法律的建議。如：全國人大30名代表以上;全國人大常委會;國務院;最高人民法院;最高人民檢察院;最高軍事委員會。

　　2.法律議案的審議：是指立法機關對已列入立方日程的法律議案進行審查和討論。分為：專門委員會審議和立法機關全體會議審議兩個階段。

　　3.法律議案的表決：是指立法機關對于經(jīng)過審議的法律議案進行表決，正式表示同意或不同意的活動。法律全國人大全體代表的1/2通過;而憲法的修改則由全國人大全體代表的2/3以上的多數(shù)通過。

　　4.法律的公布：立法機關將通過表決的法律依法定形式公之于社會的一個法定程序。憲法80條規(guī)定，法律的公布根據(jù)全國人大的決定和全國人大常委會的決定，由國家主席公布。

　　五、簡述法律效力

　　1)對人的效力的定義

　　2)中中：中國公民在中國境內(nèi)一律適用中國法律。

　　3)中外：中國公民在國外，原則上仍適用中國法律，但當中國法律與所在過國的法律發(fā)生沖突時，要區(qū)別不同的情況和具體的國家條約、協(xié)定及國內(nèi)法的規(guī)定，來確定是適用中國法律還是適用外國法律。

　　4)外中：外國人在中國境內(nèi)，除法律另有規(guī)定外，一般適用中國法律，但享有外交特權和豁免權的外國人，應通過外交途徑解決。

　　5)外外：外國人在中國境外對中國國家或中國公民的犯罪，按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國刑法，但是按照犯罪地的刑法不構成犯罪的除外。

　　1.對地的效力：

　　1)對地的效力定義：是指法律在那些地域、空間范圍內(nèi)發(fā)生效力。

　　2)全國：在中國國家主權及主權所及的范圍內(nèi)生效的法律。

　　3)地方

　　4)國內(nèi)和國外均有效的。如刑法規(guī)定的偽造貨幣罪=泄露國家秘密罪，也適用于中國境外。

　　5)國際條約和協(xié)定的空間效力及于該條約和協(xié)定的締結國和參加國，但締結國和參加國聲明保留的條款除外。

　　2.時間效力

　　1)時間效力的定義：是指法律何時生效、何時終止效力及法律對其實施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。

　　2)生效時間：自法律頒布之日起生效、又該法來規(guī)定具體生效時間、由專門決定來規(guī)定該法的生效時間、規(guī)定法律頒布后到達一定時間即開始生效。

　　3)失效時間：明令廢止和默示廢止。

　　4)溯及力的定義：是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題。

　　5)溯及力原則：從舊兼從輕原則